文：李願     來源：21世紀經(jīng)濟報道(dào)

爲規範金融監管總局及其派出機構行政處罰裁量權，維護銀行業保險業市場秩序，保護當事(shì)人合法權益，根據《中華人民共和國(guó)行政處罰法》《中華人民共和國(guó)銀行業監督管理法》《中華人民共和國(guó)商業銀行法》《中華人民共和國(guó)保險法》等相關法律，2023年12月11日，金融監管總局就《行政處罰裁量權實施辦法（征求意見稿）》（下稱《辦法》）公開(kāi)征求意見，共四章三十一條。

《辦法》也是金融監管總局2023年規章立法工作計劃中類型爲制定的3個辦法之一。

金融監管總局介紹稱，《辦法》起(qǐ)草主要堅持三項原則：一是堅持嚴格依法處罰。充分發(fā)揮行政處罰的教育、引導、震懾作用，懲戒違法違規行爲，保護市場主體和人民群衆合法權益。嚴格遵守法定程序，規範履行監管職責，防範出現違法實施處罰，濫用處罰裁量權的情況。二是堅持過(guò)罰相當原則。在提高違法成(chéng)本的同時，保證處罰決定公正合理。針對(duì)不同程度的違法問題，采取不同層次的處罰措施。三是兼顧統一性和靈活性。統一處罰裁量标準，提高執法可操作性。同時，考慮處罰實踐的複雜性，預留一定裁量空間，避免“一刀切”造成(chéng)執法僵化。

嚴格規範執法行爲

金融監管總局表示，新修訂的《行政處罰法》規定“行政機關可以依法制定行政處罰裁量基準，規範行使行政處罰裁量權。行政處罰裁量基準應當向(xiàng)社會(huì)公布”。制定《辦法》是金融監管總局落實《行政處罰法》的重要舉措，并對(duì)涉及裁量權的相關内容進(jìn)行了細化規定。

所謂處罰裁量，《辦法》明确了定義：金融監管總局及其派出機構在實施行政處罰時，根據法律、行政法規和銀行保險監管規定，綜合考慮違法行爲的事(shì)實、性質、情節、危害後(hòu)果以及主觀過(guò)錯等因素，決定是否給予行政處罰、給予行政處罰種(zhǒng)類及處罰幅度的權限。

《辦法》第4條明确，行使處罰裁量權，應當嚴格遵守法定程序，對(duì)情節複雜或者重大違法行爲給予行政處罰的，金融監管總局或者派出機構負責人應當集體讨論決定。未經(jīng)法定程序，任何單位或者個人不得擅自作出或者變更行政處罰決定。

“對(duì)于在行使行政處罰裁量權過(guò)程中濫用職權、徇私舞弊、玩忽職守、擅自改變行政處罰決定種(zhǒng)類和幅度等嚴重違反行政處罰工作紀律的人員，依法給予處分；構成(chéng)犯罪的，依法追究刑事(shì)責任。”《辦法》第29條強調。

《辦法》還(hái)明确了“從舊兼從輕”原則，即實施行政處罰，适用違法行爲發(fā)生時的法律、行政法規、銀行保險監管規定。但是，作出行政處罰決定時，法律、行政法規及相關監管規定已被(bèi)修改或者廢止，且新的規定處罰較輕或者不認爲是違法的，适用新的規定。

對(duì)于處罰時效，《辦法》規定，違法行爲在二年内未被(bèi)發(fā)現的，不再給予行政處罰；涉及金融安全且有危害後(hòu)果的，上述期限延長(cháng)至五年。法律另有規定的除外。二年/五年期限是從違法行爲發(fā)生之日起(qǐ)計算；違法行爲有連續或者繼續狀态的，從行爲終了之日起(qǐ)計算。

明确不予處罰、從重處罰等情形

金融監管總局表示，《辦法》堅持過(guò)罰相當原則：在提高違法成(chéng)本的同時，保證處罰決定公正合理。針對(duì)不同程度的違法問題，采取不同層次的處罰措施。

所謂“過(guò)罰相當”，《辦法》第3條解釋稱，是否給予行政處罰、行政處罰裁量的種(zhǒng)類和幅度，應當與違法行爲事(shì)實、性質、情節、危害後(hòu)果以及主觀過(guò)錯程度相匹配。

爲此，《辦法》明确了減輕、從輕、适中、從重處罰的基本内涵以及适用情形：

·依法減輕處罰，是指在法律、行政法規和規章規定的處罰種(zhǒng)類幅度以下進(jìn)行處罰，但适用警告、通報批評和沒(méi)收違法所得的除外。沒(méi)有規定最低罰款金額隻規定最高罰款金額的，不适用減輕罰款。

·依法從輕處罰，是指在法律、行政法規和規章規定的處罰種(zhǒng)類及其幅度内，适用較輕的處罰，但适用警告、通報批評和沒(méi)收違法所得的除外。

·依法從重處罰，是指在法律、行政法規和規章規定的處罰種(zhǒng)類及其幅度内，适用較重的處罰，但适用警告、通報批評和沒(méi)收違法所得的除外。

對(duì)于不予處罰情形，《辦法》第13條規定，有情形之一的，依法不予處罰：違法行爲輕微并及時改正，沒(méi)有造成(chéng)危害後(hòu)果的；當事(shì)人有證據足以證明沒(méi)有主觀過(guò)錯的。法律、行政法規另有規定的，從其規定；違法行爲已超出法定處罰時效的，法律另有規定的除外；法律、行政法規規定的其他不予行政處罰的情形。初次違法且危害後(hòu)果輕微并及時改正的，可以不予處罰。依法不予行政處罰的，應當對(duì)當事(shì)人進(jìn)行教育。

對(duì)于從重處罰情形，《辦法》第16條規定，有情形之一的，依法從重處罰：嚴重違反審慎經(jīng)營規則，已經(jīng)造成(chéng)或者可能(néng)造成(chéng)案件或者重大風險事(shì)件的；嚴重違反市場公平競争規定，影響金融市場秩序穩定的；嚴重損害消費者權益，社會(huì)關注度高、影響惡劣的； 不依法配合監管執法的；同一責任主體受到金融監管總局及其派出機構行政處罰或者被(bèi)責令改正後(hòu)五年内，再次實施違反同一定性依據的同一類違法行爲的；機構内控嚴重缺失或者嚴重失效，違法行爲涉及面(miàn)廣，影響程度大或者具有普遍性、群體性特征的；違法行爲發(fā)生次數多，持續時間長(cháng)，涉案金額大或者違法業務占比較大的；誘騙、指使或者強迫他人違法或者代爲承擔法律責任的； 對(duì)舉報人、證人、檢查人員或者其他監管工作人員進(jìn)行打擊報複的；性質惡劣、情節嚴重的其他情形。

銀行業罰款幅度标準

《辦法》第三章爲“罰款與沒(méi)收違法所得”。金融監管總局介紹稱，《辦法》明确銀行業保險業從輕、适中、從重罰款幅度标準，以及違法所得的認定标準與計算方式。計算違法所得時，當事(shì)人已經(jīng)依法退賠的款項，應當在違法所得款項中扣除，當事(shì)人提供相關票據、賬冊等能(néng)夠證明直接相關的稅款及其他合法必要支出，可以予以扣除。

對(duì)于銀行業罰款幅度，《辦法》第22條規定，銀行業罰款原則上按照以下标準确定幅度：

·法定罰款幅度爲5萬元以上50萬元以下的，按照5萬元至20萬元（不含本數）、20萬元至35萬元（不含本數）、35萬元至50萬元的标準，分别把握從輕、适中、從重罰款；

·法定罰款幅度爲10萬元以上30萬元以下的，按照10萬元至15萬元（不含本數）、15萬元至25萬元（不含本數）、25萬元至30萬元的标準，分别把握從輕、适中、從重罰款；

·法定罰款幅度爲20萬元以上50萬元以下的，按照20萬元至30萬元（不含本數）、30萬元至40萬元（不含本數）、40萬元至50萬元的标準，分别把握從輕、适中、從重罰款；

·法定罰款幅度爲50萬元以上200萬元以下的，按照50萬元至100萬元（不含本數）、100萬元至150萬元（不含本數）、150萬元至200萬元的标準，分别把握從輕、适中、從重罰款。

不過(guò)，第27條表示，金融監管總局省級派出機構可以結合各地經(jīng)濟社會(huì)發(fā)展狀況，根據《辦法》對(duì)轄内行政處罰階次、幅度以及适用情形進(jìn)行合理細化量化。

《辦法》第24條同時強調，對(duì)當事(shì)人的同一違法行爲，不得給予兩(liǎng)次以上罰款的行政處罰。同一個違法行爲違反的多個法律規範均規定應當給予罰款的，應當依照罰款數額較高的規定給予罰款處罰。

對(duì)于違法所得，《辦法》第26條明确了計算标準：當事(shì)人有違法所得的，原則上按照相關标準予以沒(méi)收：實施違法行爲所取得的款項，扣除合法必要支出後(hòu)的餘額，作爲違法所得予以沒(méi)收；當事(shì)人在行政處罰決定作出前已經(jīng)依法退賠的款項，應當在違法所得款項中予以扣除。處違法所得倍數罰款時一般不計入違法所得計算基數，但違法行爲性質惡劣、危害後(hòu)果嚴重的除外。當事(shì)人提供相關票據、賬冊等能(néng)夠證明直接相關的稅款及其他合法必要支出，可以在違法所得款項中予以扣除。